Ответы на вопросы вебинара (продолжение)

Елена Жукова:
«Продолжаю отвечать на вопросы, на которые не успела ответить на вебинаре 03.03.23 (запись см. здесь: bit.ly/3EVPy7b). Но обещала сделать это позже, на страницах соцсетей и на сайте.
Сегодня отвечу на вопросы, связанные с уведомлением о приобретении/отчуждении долей в КИК. Еще более четко: огромный штраф за неподачу (или несвоевременную подачу) сообщения. Сейчас это самая болезненная тема. Поэтому – тезисно несколько моментов:
Приведу цитату, за что штрафуется (п.120.7 ст.120 НКУ):
120.7  Неуведомление контролирующим лицом контролирующего органа о получении доли …. в сроки, предусмотренные подпунктом 39-2.5.5 пункта 39-2.5 статьи 39-2 настоящего Кодекса, — влечет наложение штрафа в размере 300 размеров прожиточного минимума для трудоспособного лица, установленного законом на 1 января налогового (отчетного) года, за каждый такой факт.
Еще раз: «НЕУВЕДОМЛЕНИЕ В СРОКИ». Ваш выбор – верить ли закону (НКУ) или словам налоговиков. Просто оцените риски. Это почти миллион гривен…
Выход из этого – или корректировка этой нормы в НКУ (это предусмотрено в законопроекте 8137). Или (по крайней мере) то, что за несвоевременную подачу не будет штрафа – должно быть прописано в Обобщающей налоговой консультации. Поэтому бизнесу нужно лоббировать – как в законопроекте 8137, так и УПК. Обращайтесь в ассоциации, пишите письма в Комитет ВРУ и в Минфин. Это нужно именно вам, уважаемые представители бизнеса.

Перейдем к ответам на вопросы.

Вопрос №1. По состоянию на 01.01.22 два физлица уже были учредителями50/50.
Но в 2022 году было перераспределение. Одно физлицо подарило другому 30%, и соотношение стало 80/20. Нужно ли подавать уведомления?

Ответ. В этом вопросе есть несколько подводных камешков. Рассмотрим их поочередно.
Первый подводный камень: физлица обладают частицами 50/50. Являются ли они контролерами?
Вообще-то критерий отнесения к контролирующему лицу – это доля «более 50%». В данном случае – ровно 50 (не «больше»). Но не надо забывать о «фактическом контроле». В случае, когда «никто не определился контролером» – ДПС точно будет настаивать, что у кого-то был фактический контроль. А доказывать ГНС сейчас умеет очень неплохо. Поэтому не советую прятаться за неудачно прописанную норму НКУ. Целесообразнее считать, что к началу этой истории было 2 контроллера.
Наиболее осторожным вариантом будет представление уведомления двумя акционерами. (Помним об огромных штрафах – в данном случае лучше «подать лишнее сообщение», чем не предоставить никакого).
Второй вариант (и второй подводный камень). При перераспределении сложилась ситуация, когда акционеры владеют долями уже не в равных пропорциях (а именно – 80/20). Поэтому можно доказывать, что с самого начала фактический контроль был у того акционера, который по результатам перераспределения получил 80%. Тогда акционер (у которого осталось 20%) не был контролером никогда (у него не было акций более 50%) и он не имел фактического контроля.

Приведем цитату:
39-2.5.5. Физическое лицо – резидент Украины или юридическое лицо – резидент Украины обязано сообщать контролирующему органу о:
каждое непосредственное или опосредованное приобретение доли в иностранном юридическом лице или начало осуществления фактического контроля над иностранным юридическим лицом, что приводит к признанию такого физического (юридического) лица контролирующим лицом в соответствии с требованиями настоящей статьи;
учреждение, создание или обретение имущественных прав на долю в активах, доходах или прибыли образования без статуса юридического лица.
Еще раз, цитата кратко: «приобретение частицы…что приводит к признанию контролирующим лицом». То есть, если лицо уже было контролирующим лицом – подавать уведомление НКУ не обязывает. Теоретически, подавать такое уведомление не нужно никому. Но есть штраф. Почти миллион из каждого акционера…

Я всегда начинаю с оценки рисков.
Что будет, если вы не отправите в ДПС сообщение? Безусловно, у налоговиков будет свое видение ситуации. И, вероятно, будет выписан штраф на каждого акционера (общая сумма более 1,6 млн. грн). Чтобы его отменить – придется обращаться в суд. Это затраты, время, нервы. Но неопределенный результат (мы не найдем достоверно – как именно будет складываться судебная практика по вопросам КИК). Как видим, риски очень велики.
Поэтому с учетом величины рисков советую подать такие два сообщения. Конечно, если вы успеваете это сделать в положенные сроки (60 дней). Подача сообщений 100% гарантирует «нештрафование».
А если уже 60 дней прошло? Что ж, это уже комплексная проблема, риски штрафования есть. Поэтому наиболее правильным ответом будет: лоббируем законопроект 8137 и УПК. А по самому вопросу «подавать/не подавать» – нужно анализировать конкретную ситуацию, смотреть документы и «боевое настроение» акционеров – и только тогда принимать решения.
Кстати говоря. Почему именно произошла такая ситуация, что очень многие подпали под почти миллионный штраф за неподачу сообщения. Дело в том, что до 24 ноября такое несообщение не штрафовалось. Но потом (очень резко) внесли изменения в законодательство. И эти изменения акционеры «упустили»… В чем их ошибка? Это классическая недооценка рисков. Действительно есть риск потери 1 млн грн (штраф). Есть ли варианты от него избавиться? Да есть!
Один из них – заключить договор на абонентское обслуживание КИК. К примеру, с нашей фирмой «Сайвена Групп». Это совсем недорого. И ни один наш клиент, заключив такой договор, не пожалел: все они были своевременно предупреждены о необходимости СРОЧНО подать уведомление, чтобы избежать штрафов. И у наших клиентов таких штрафов нет. КИК – это наша основная специализация (одна из двух, еще одна – ТЦУ). Мы отслеживаем каждые изменения в законодательстве, трендах и перспективах. Мы берем все вопросы, касающиеся КИК наших клиентов (в т.ч. сдачи отчетов), под свой контроль. Безусловно, каждый представитель бизнеса будет искать специалистов, которые отчитаются по КИК (в 2024 году). Но разумно приступить к «уходу за КИК» уже сегодня. Ведь вы ТОЧНО ЗНАЕТЕ, что изменения в законодательстве по КИК будут обязательно. И за каждым таким (даже незначительным) изменением может скрываться «внезапный» миллионный штраф…. Убирайте риски! Заключайте договор на абонообслуживание КИК с «Сайвена Групп».

Хм… Вышел настоящий лонгрид.  ОК, тогда ответы на другие вопросы по сообщению – уже на следующей неделе!